2012年4月23日光明网刊载了江西省崇仁县人民法院胡静同志的《真实意思表示的代书遗嘱是否有效》一文，笔者觉得原文作者的观点值得商榷，在此略抒己见，望与各位同仁共同探讨。

　　【案情】

　　1983年，杨某与陈某登记结婚。1984年生育大儿子杨大，1987年生育二儿子杨二，1989年生育小女儿杨小，现在三孩子都已成年。大儿子杨大已经于2008年与彭某结婚，婚后由于彭某与陈某婆媳关系不好，经常吵架，杨大对杨某与陈某也越来越不孝顺。杨二未结婚，在广州打工，经常寄生活费给二老。2011年8月10日，杨某要求杨小代为书写了一份遗嘱：“本人杨某逝世后所有的财产都由小儿子杨二继承，杨二负责陈某的生活到老。”遗嘱上有杨某本人签名，见证人陈某、刘某、方某都在场而且签了名，该代书遗嘱上也注明了日期2011.8.10。2011年12月，杨某不幸去世，杨二依照该代书遗嘱继承，杨大则主张遗嘱无效，要求分割杨某遗产。

　　【分歧】

　　该代书遗嘱是否有效？

　　第一种意见认为，杨某作为被继承人，在其生前由杨小代写，三个见证人见证下立下遗嘱由杨二继承其财产，是为杨某的真实意思表示，该代书遗嘱有效。

　　第二种意见认为，杨小为杨某的女儿，是杨某的法定继承人，而且是杨二的妹妹，与杨二有利害关系，不能作为代书人，该代书遗嘱无效。

　　【管析】

　　原作者同意第二种意见，其认为杨某的遗嘱为代书遗嘱，代书遗嘱作为遗嘱的一种，也应该具备相应的形式要件和实质要件，否则遗嘱无效。杨某所立遗嘱不符合形式要件，因此应当认定为无效的代书遗嘱。但笔者认为原作者的观点值得商榷，特在此提出自己的看法。

　　首先，从案件中，我们乍一看，从形式上似乎杨某所立遗嘱为代书遗嘱，实际上笔者认为应当认定为自书遗嘱，理由如下：

　　第一，从法律规定上来讲，根据《 最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承 法》若干问题的意见》第四十条规定：“公民在遗书中涉及死后个人财产处分的内容，确为死者真实意思的表示，有本人签名并注明了年、月、日，又无相反证据的，可按自书遗嘱对待。”本案中，杨某是完全民事行为能力人，且在遗嘱上有杨某本人亲笔签名，况且也注明了日期为2011.8.10，因此，杨某所立遗嘱应当认定为自书遗嘱为宜。

　　第二，从我国《继承法》的立法精神来看，笔者认为杨某的遗嘱应该定性为自书遗嘱为宜，该案中杨大与彭某结婚，婚后彭某与陈某婆媳关系不好，经常吵架，导致杨大对杨某与陈某也越来越不孝顺。因此，杨某才立下了自己死后财产归杨二的遗嘱，这样才能够真正体现杨某处置自己财产真实的意思表示，体现杨某对杨大及彭某的厌恶。这与遗嘱继承的效力大于法定继承效力的法律规定不谋而合，同时也完全符合我国继承法立法的基本精神。

　　第三，从日常生活常理中，我们也不希望杨大来继承杨某的财产，假如该遗嘱被认定无效，按照法定继承真让杨大继承了财产，这也是我们都不愿意看到的，杨某当然也不例外，如果真是这样，与法律变相鼓励虐待父母没有两样了，况且原文作者也认为杨某要求杨小为其书写遗嘱，杨某也签了名，可以看出此遗嘱是杨某的真实意思表示，杨某是成年人，其具有完全民事行为能力，符合遗嘱的实质要件，原文作者对此也予以完全赞同，因此，应当认为杨某所立遗嘱为自书遗嘱而有效。

　　其次，原文作者认定杨某的遗嘱为代书遗嘱，而笔者认为应当认定为自书遗嘱，故原文作者所列论据不攻自破。

　　综上，本案中，杨某的遗嘱应当认定为自书遗嘱，同时杨某为完全民事行为能力人，且遗嘱为杨某的真实意思表示，因此，应当认定为有效的遗嘱，当然也只能就杨某的个人财产处置部分有效。


作者单位：江西省奉新县人民法院

浙江省湖州市人民政府


湖政发[1996]167号



湖州市国家公务员非领导职务设置办法




各县人民政府，市区各区管委会、乡镇人民政府、街道办事处，市府各部门：
　　市级国家行政机关“三定”工作已基本完成，为适时推行国家公务员制度，现将《湖州市国家公务员非领导职务设置办法》印发给你们，请组织贯彻实施。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　湖州市人民政府
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九六年十二月九日


　　　　　　　　　　　　　　　　　　湖州市国家公务员非领导职务设置办法

　　根据省政府《关于印发〈浙江省国家公务员非领导职务设置办法〉的通知》（浙政（1995）15号）和省委组织部、省人事厅《关于县（市、区）和乡（镇）机关非领导职务设置问题的补充通知》（浙人奖（1996）105号）精神，结合湖州市的实际，制定本办法。

　　一、非领导职务设置原则
　　（一）非领导职务设置工作必须在机构改革“三定”方案确定后，在完成职位分类工作的基础上，本着精兵简政，提高效率的精神，结合人员过渡进行。
　　（二）非领导职务的设置数，依据领导职务的职数按规定比例确定，不得突破。
　　（三）非领导职务根据工作需要设置，是实职，但不具有行政领导职责。
　　（四）担任非领导职务的国家公务员原则上一人一职。

　　二、非领导职务的设置规格和职务名称
非领导职务的设置，必须严格执行国家有关规定，设置规格不得高于所在部门的领导职务，职务名称应规范。
　　（一）市级国家行政机关可设置调研员、助理调研员。
　　（二）乡（镇）级以上国家行政机关可设置主任科员、副主任科员。
县以上国家行政机关如有特殊需要使用其他非领导职务名称的，须逐级报经国家人事部批准。

　　三、非领导职务的任职条件
非领导职务的任职条件，必须坚持德才兼备的标准，其政治素质、业务水平、工作能力应达到相应的任职标准，身体健康，能坚持正常工作，并且具备下列资格条件：
　　（一）调研员：大学专科以上文化程度，任副处级职务四年以上；
　　（二）助理调研员：大学专科以上文化程度，任正科级职务四年以上；
　　（三）主任科员：中专、高中以上文化程度，任副科级职务三年以上；
　　（四）副主任科员：中专、高中以上文化程度，任科员职务三年以上；
　　（五）科员：中专、高中以上文化程度，任办事员三年以上；
　　（六）办事员：高中以上文化程度。
对新录用的中专、高中毕业生见习期满后，考核合格者定办事员；大学专科、本科毕业生和未获得硕士学位的毕业研究生，见习期满后，考核合格者定为科员；硕士和博士毕业研究生，见习期满后，考核合格者，分别定为副主任科员和主任科员。
对德才表现突出的国家公务员担任非领导职务，按管理权限批准后，可适当放宽上述任职资格条件要求。

　　四、非领导职务职数的比例限额
　　（一）市级行政机关设置的调研员和助理调研员职数，不得超过局（县）级领导职务职数的三分之一，其中调研员不得超过30%；主任科员和副主任科员职数，不得超过科级领导职数的二分之一，其中主任科员不得超过50%。
　　（二）县级行政机关设置主任科员和副主任科员职数，不得超过科（局）级领导职务职数的二分之一，其中主任科员不得超过50%。
　　（三）乡（镇）行政机关设置主任科员和副主任科员的职数，不得超过正副乡（镇）长职数的二分之一，其中主任科员不得超过30%。
　　（四）符合下列情况之一的，在这次现有人员向国家公务员过渡和今后的非领导职务设置管理中，被确定为副主任科员或主任科员非领导职务的，可不占上述规定的比例限额：
　　1、由领导职务改任同级非领导职务的；
　　2、军队营职军官（含文职干部）转业后，首次任非领导职务的；
　　3、大学本科毕业，直接录用进机关工作满10年；满10年以上工龄，经考试考核从企事业单位录用进行政机关工作并具有中级以上专业技术职称的人员，试用期满，经考核合格，确定为副主任科员的；
　　4、录用的硕士和博士毕业研究生，试用期满，经考核合格分别被确定为副主任科员和主任科员的；
　　5、参加工作满20年，1993年以来各年度考核均为职称以上等次，确定为副主任科员的。
　　（五）原按湖组发[1992]22号，湖人[1992]24号文件确定的主任科员和副主任科员，若不具备本办法第四条第（四）款规定的条件，在此次人员过渡时经考核合格，可重新确定其非领导职务。但应占本部门非领导职务限额。

　　五、非领导职务设置实施步骤
　　（一）市级行政机关的科级非领导职务设置工作，由各部门在机构改革的基础上，结合推行国家公务员制度，提出设置办法，经市人事局核准后，由各部门在规定的职数范围内组织实施。
　　（二）市属各区及乡镇、街道非领导职务的设置工作，由各区结合乡镇分类定编工作，提出设置办法，经市人事局会同市委组织部核准后，由各区在规定的职数范围内组织实施。
　　（三）非领导职务的具体人选，按同级领导职务的管理权限审批。其中按此件第四条第（四）款确定的非领导职务人选，市政府各部门和各区应事前送市人事局进行任职资格审核后，按管理权限办理任职手续；市属各乡镇和街道应事前送各区进行任职资格审核后，按管理权限办理任职手续。
　　（四）各县国家行政机关的非领导职务设置和管理由县人事部门提出方案，征得县委组织部同意，并经市人事局审核同意后，报同级政府批准后组织实施。
　　（五）市、县（区）和乡镇（街道）中的现任正、副主任科员，要在认真考核的基础上，按国家公务员非领导职务设置规格、职数比例限额，任职条件和管理权限重新确定。
　　（六）为保证设置非领导职务的质量，各级行政机关要从严控制首次任命非领导职务的数量，保留适当的职位空缺，对拟任对象的德才表现和资格条件要认真进行考核，然后逐个审批。