略论执业风险基金的设立
——以合伙律师事务所为例

李国升 陈俊材


内容摘要：所谓执业风险基金，笔者以为，是指我国特殊的普通合伙企业为偿付合伙人在执业活动中因故意或者重大过失所造成的合伙企业债务而依法设立的替代性赔偿储备金。其主要目的是为了更好地保护其债权人的利益，以便规制风险，实现执业安全。本文仅以合伙律师事务所为例，探讨我国的特殊的普通合伙企业的执业风险基金的设立。
关键词： 执业风险基金 设立模式

一、执业风险基金
《中华人民共和国合伙企业法（2006修订）》(以下简称《合伙企业法》)第五十九条规定：特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。所谓执业风险基金，笔者以为，是指我国特殊的普通合伙企业为偿付合伙人在执业活动中因故意或者重大过失所造成的合伙企业债务而依法设立的替代性赔偿储备金。
在美国，特殊的普通合伙企业，称之为Limited Liability Partnership(LLP),即有限责任合伙。鉴于有限责任合伙的合伙人享有一定范围内的责任限制的保护，如何保护其债权人的利益成为有限责任合伙制度中一个不可回避的问题。在美国各州，一个被广泛采用的办法是采用的办法是建立替代性的赔偿资源。美国德克萨斯州《有限责任合伙法》规定，有限责任合伙企业必须建立10万美元保险金，以作为合伙人个人连带责任的替代物，首开有限责任合伙为债权人建立替代性赔偿资源之先河。随后，各州对保险的金额要求逐渐提高，例如，华州将保险金额提高到100万美元，个别州甚至达到1500万美元。也有些州采取按每个合伙人或单项业务进行保险的做法。如保险单所提供的保险范围与有限责任保护的范围不一致，有限责任合伙企业也可以通过拨款设立特别基金对债权人提供保护。另外，美国有些州的《有限责任合伙法》对限责任合伙的分派进行了限制。例如，加里福尼亚州的法律规定，合伙人不能偿付到期应付债务时，或合伙资产数额不能偿付应当偿付的合伙内的有限债权时，不得进行分派。明尼苏达州和北卡罗兰那州则直接将公司法的利润分配规则适用于有限责任合伙，以扩大有限责任合伙企业的财产，尽量降低出现合伙财产加过错合伙人个人财产不足清偿债务的情况的发生。需要强调的是，如果有限责任合伙没有建立替代性赔偿机制，如未购买保险或未设立赔偿基金，或者在明知合伙人不能偿付到期应付债务时仍对合伙财产进行分派，导致债权人的债权因过错合伙人的个人财产有限而无法实现时，法官可自由裁量，适用“揭开有限责任面纱”的原则，要求所有合伙人对未清偿的债务承担连带责任。[1]
由此可见，在美国，不管是购买保险或设立赔偿基金，还是对合伙财产分派的限制，其主要目的，都是为了更好地保护有限责任合伙企业的债权人的利益。同样，在中国，特殊的普通合伙企业设立执业风险基金，其主要目的，也是为了更好地保护其债权人的利益，以便规制风险，实现执业安全。
《合伙企业法》第五十五条规定：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。第一百零七条规定：非企业专业服务机构依据有关法律采取合伙制的，其合伙人承担责任的形式可以适用本法关于特殊的普通合伙企业合伙人承担责任的规定。同时，《中华人民共和国律师法（2001年修正）》第十七条规定：律师可以设立合作律师事务所，以该律师事务所的全部资产对其债务承担责任。据此，本文仅以合伙律师事务所为例，探讨探讨我国特殊的普通合伙企业的执业风险基金的设立。
二、如何设立
《中华人民共和国律师法（2001年修正）》第二十三条规定：律师承办业务，由律师事务所统一接受委托，与委托人签订书面委托合同，按照国家规定向当事人统一收取费用并如实入帐。律师事务所和律师应当依法纳税。同时，《合伙企业法》第六条规定：合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。据此，本文以为，在中国，作为特殊的普通合伙企业之一的合伙律师事务所（以下简称合伙所），其执业风险基金的设立可以有以下三种模式：
模式（一）：专门立户，按月并按超额累进提取率提取执业风险基金
在该模式下，合伙所应当按照《合伙企业法》第五十九的规定（见上文），单独设立执业风险基金的银行专用帐户（其仅用来偿付合伙律师（以下简称律师）在执业活动中因故意或者重大过失所造成的合伙所债务，若挪为他用，则将受到相应的法律制裁），并将该执业风险基金的存入和支取等情况如实地反映在其所做的相应的会计报表（如利润表、利润分配表以及现金流量表等）中。
与此同时，可以通过国务院财政或税务等主管部门制定《营业税的特别规定》，该《规定》可以规定，特殊的普通合伙企业按月从超过5000元的应纳税营业额①中按超额累进提取率提取的执业风险基金免征营业税。合伙所，作为营业税的纳税实体，可以按以上的《规定》，按月提取免征营业税的执业风险基金。该执业风险基金的具体提取方式如下所示：
执业风险基金提取表
级数 月应纳税营业额（元） 提取率（%）
1 不超过5000的部分 5
2 超过5000—30000的部分 10
3 超过30000—50000的部分 15
4 超过50000的部分 20

但是，合伙所按如上提取的执业风险基金，律师仍然需要按照税法的规定并按各自约定的利润分配比例分别缴纳10% 的个人所得税。同时，合伙所提取的执业风险基金达到该所的所有者权益的100%时，可以不再提取。
模式二：专门立户，按年并按特定提取率提取执业风险基金（一）
在该模式下，有关“专门立户”的问题已经在模式一中论及，就不再赘述。以下就着重探讨合伙所如何提取执业风险基金。
首先，可以通过国务院财政或税务等主管部门制定《个人所得税法的特别规定》，该《规定》可以规定，特殊的普通合伙企业缴完营业税后的全年应纳税所得额可以按特定的提取率提取相应的执业风险基金，并免征个人所得税。
其次，合伙所作为非公司企业，在税法上属于管道实体②，其本身不缴纳公司所得税，仅由律师按照各自约定的分配比例分别缴纳个人所得税。合伙所可以参照《中华人民共和国公司法（2005年修订）》（以下简称《公司法》）中有关公积金提取的相关规定，并按照10%的提取率提取本所的执业风险基金。但是，该执业风险基金不再由律师按照税法的规定并按各自约定的利润分配比例分别缴纳个人所得税。同时，合伙所提取的执业风险基金达到该所的所有者权益的100%时，可以不再提取。
模式三：专门立户，年并按特定提取率提取执业风险基金（二）
在该模式下，“专门立户”的问题不再赘述。合伙所可以直接按照《公司法》的利润分配规则，并按10%的提取率提取本所的执业风险基金。同时，合伙所提取的执业风险基金达到该所的所有者权益的50%时，可以不再提取。但是，对于该执业风险基金，律师仍然需要按照税法的规定并按各自约定的利润分配比例分别缴纳相应的个人所得税。
通过比较，并基于公平等原则的考虑，笔者以为，按“模式二”设立的执业风险基金较为合理，因为其即可以有效的保护合伙所的债权人的利益，又可以兼顾到律师的自身利益。
三、结语
通过以上的论述和分析，笔者以为，我国的特殊的普通合伙企业，可以单独设立执业风险基金的银行专用帐户（其仅用来偿付合伙人在执业活动中因故意或者重大过失所造成的合伙债务，若挪为他用，则将受到相应的法律制裁），并将该执业风险基金的存入和支取等情况如实地反映在其所做的相应的会计报表（如利润表、利润分配表以及现金流量表等）中。同时，按照10%的提取率提取免征合伙人个人所得税的执业风险基金。当该执业风险基金达到特殊的普通合伙企业的所有者权益的100%时，可以不再提取。



注释：
①自2002年起，按期纳税的起征点由原先的月营业额200—800元提高到月营业额1000—5000元，低于起征点的免予征收营业税收。
②税法上的管道通体，是指非公司企业可以不缴纳公司所得税，而享受合伙或自然人的待遇。
参考文献：
[1]沈四宝，郭丹.美国合伙制企业法比较评析及对中国法的借鉴[J].民商法学，2006.8.

中国政府 印度共和国政府


中华人民共和国政府和印度共和国政府一九八六年贸易议定书


（签订日期１９８５年１１月２３日 生效日期１９８６年１月１日）
　　中华人民共和国政府和印度共和国政府（以下简称缔约双方），本着在平等互利的基础上发展和扩大两国间贸易关系的愿望，经过友好商谈，就一九八六年两国贸易议定书达成协议如下：

　一、缔约双方同意将一九八六年两国进出口贸易总金额定为一亿至一亿六千万美元。

　二、中国方面期望在一九八六年按以下参考性数量／金额从印度进口的商品：

　　　　１．铁砂　　　　　　　　　　　　　　　　　１００－１５０万吨
　　　　２．铬矿石　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　３－５万吨
　　　　３．锰矿　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　３万吨
　　　　４．钢材　　　　　　　　　　　　　　１０００－２０００万美元
　　　　５．烟叶　　　　　　　　　　　　　　　　　５００－１０００吨
　　　　６．皮革　　　　　　　　　　　　　　　　　　　５－１０万美元
　　　　７．紫胶　　　　　　　　　　　　　　　　　　１０－１５万美元
　　　　８．矿山和建筑机械
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　｝１０００－２０００万美元
　　　　９．各种仪器和工具
　　　　１０．电站设备及其他机械产品
　　　　　　　（包括纺织机械、制糖机
　　　　　　　械、农业设备及附件）
　　　　１１．平板玻璃及其他轻工产品　　　　　　　５０－１００万美元
　　　　１２．化工产品及南药　　　　　　　　　　１００－２５０万美元
　　　　１３．其他　　　　　　　　　　　　　　　５００－７５０万美元

　　具体商品的进口将按照中国的需要和印度的供应可能而定。

　三、印度方面期望在一九八六年按以下参考性数量／金额从中国进口的商品：

　　　　１．生丝及丝织品　　　　　　　　　　１５００－２０００万美元
　　　　２．豆类　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　５０万美元
　　　　３．食用植物油　　　　　　　　　　　　　　　　　　２－３万吨
　　　　４．淡水养珠　　　　　　　　　　　　　　１００－２５０万美元
　　　　５．煤　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　２０万吨
　　　　６．水银、锑　　　　　　　　　　　　　　２５０－３００万美元
　　　　７．其他矿产品　　　　　　　　　　　　　　　　　　１０万美元
　　　　８．轴承、工具
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　｝８００－１０００万美元
　　　　９．电站设备及其他机械产品
　　　　１０．松香、香料等土特产品　　　　　　　３００－４００万美元
　　　　１１．染料　　　　　　　　　　　　　　　１００－２００万美元
　　　　１２．石油及石油化工产品　　　　　　　　３００－５００万美元
　　　　１３．新闻纸、牛皮纸　　　　　　　　　　　　２０－３０万美元
　　　　１４．医药原料　　　　　　　　　　　　　２００－２５０万美元
　　　　１５．其他　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　２５万美元

　　具体商品的进口将按照印度的需要和中国的供应可能而定。

　四、上述商品的实际成交，将视两国的贸易机构或进出口商就上述商品的价格和其他交易条件可能进行洽谈的结果而定。一俟交易达成，缔约双方应作一切努力保证所签合同的顺利执行。

　五、缔约双方同意上述商品拟议中的交易对两国贸易机构或进出口商之间的其他商品交易并无限制之意，还将鼓励两国间贸易机构或进出口商就其他商品达成交易，以便实现所确定的一九八六年度一亿至一亿六千万美元的贸易指标。

　六、本议定书自一九八六年一月一日起生效，有效期为一年。
　　缔约双方同意，按照本议定书所签订的各项合同，即使在本议定书期满后，仍继续执行，直到有关的合同期满为止。

　七、尽管本议定书已规定上述各款内容，但所列商品或其他商品的进出口将依照各自国家的进出口条例而定。
　　兹证明本协定签字人系经各自政府正式授权。
　　本议定书于一九八五年十一月二十三日在新德里签订，共两份，每份都用印地文、中文和英文写成，三种文本具有同等效力。如有分歧，以英文本为准。

　　中华人民共和国政府代表　　　　　　　印度共和国政府代表
　　　对外经济贸易部副部长　　　　　　　商　业　部　秘　书
　　　　　吕　学　俭　　　　　　　　　　　普利姆·库马尔
　　　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　　（签字）